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工程被多次转包的,实际施工人能否要求所有转包人对工程款承担连带责任?

发布时间:2020-07-27 10:10:24 分类:法治资讯

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摘要: 工程被多次转包的,实际施工人能否要求所有转包人对工程款承担连带责任?在建设工程实务中,转包现象较为普...

工程被多次转包的,实际施工人能否要求所有转包人对工程款承担连带责任?

 

在建设工程实务中,转包现象较为普遍,部分工程甚至被多次转包,而这又容易导致工程款付款情况不清、责任不明确。那么此时,实际施工人能否避开复杂的责任梳理,直接要求所有的转包人承担连带责任呢?本文通过一个案例揭示最高院对该问题的看法。

 

裁判要旨

 

工程项目被多次转包时,实际施工人要求与其无合同关系的转包人承担连带责任的,并无法律依据,法院不予支持。

 

案情简介

 

一、建设单位将工程发包给了某天公司,某天公司将工程转包给了汪某某,后汪某某又将该工程转包给了张某某进行施工。

 

二、后张某某与汪某某就工程结算发生争议,故诉至法院。同时张某某主张某天公司应对工程款承担连带责任。

 

三、云南高院与最高院均认为,某天公司并非发包人,与张某某也无合同关系,故不应对工程款承担连带责任。

 

裁判观点

 

本案争议的焦点在于,与实际施工人没有合同关系的转包人,是否应对工程款承担连带责任?最高院认为不应承担,主要有以下两点理由:

 

一、中间转包人与实际施工人并无合同关系

 

实际施工人得以依据无效的转包合同,向前手转包人主张工程款,并且工程款价格应按《建设工程解释一》第二条规定,参照合同的约定。但是实际施工人与前两手转包人并无合同关系,不能依照合同向其主张工程款。

 

二、转包人并非发包人

 

《建设工程解释一》第二十六条规定,实际施工人以发包人为被告主张权利时,发包人在欠付工程款范围内承担责任。《建设工程解释二》第二十四条亦有类似的规定。但该规定仅调整实际施工人与发包人之间的关系,而前两手的转包人并非发包人,实际施工人不能以此条为依据向其主张工程款。

 

相关法律法规

 

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》

第二十六条  实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。

实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》

第二十四条  实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人,在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。

 

法院判决

 

以下是最高院在再审裁定书中关于中间转包人是否对工程款承担连带责任部分的详细论述:

 

本院经审查认为,本案主要审查某天公司应否承担向张某某支付款项的连带责任的问题。

 

《解释》第二十六条第一款规定:实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。本案中,某天公司与汪某某签订《木工分项工程承包合同》,汪某某与张某某达成口头协议,由张某某负责汪某某承包工程中的部分工程。张某某与某天公司之间并无合同关系,对于张某某而言,其合同相对方为汪某某。张某某可以向违法分包人汪某某主张工程款。《解释》第二十六条第二款规定:实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。本案中,某天公司是涉案工程的总包人,各方当事人在庭审中,对此事实均无异议。某天公司并非涉案项目的发包人,原审法院认定本案不应适用《解释》第二十六条第二款的规定,并无不当。综上所述,某天公司既不是涉案工程发包人,与张某某之间也无合同关系,张某某申请再审要求某天公司承担支付款项的连带责任的请求,缺乏法律依据,本院不予支持。

 

案件来源

 

最高人民法院,张某某与某某建设集团有限公司、汪某某建设工程施工合同纠纷申诉、申请民事裁定书【(2016)最高法民申3339号】

 

延伸阅读

 

一、与实际施工人无合同关系的转包人,不承担连带责任

 

案例一:广东省高级人民法院,广州某某项目管理有限公司、东莞市某峰建筑劳务分包有限公司建设工程施工合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书【(2017)粤民申8896号】认为:

 

(转包关系:某某公司(发包人)→某建公司→某粤公司→某峰公司)但对于在工程多次转包或分包的情形下,转包人或分包人是否应承担责任,承担何种责任,上述司法解释(《某某解释一》第二十六条)并没有作出明确规定。因此,实际施工人应根据合同相对性原则向合同相对方主张权利,某粤公司在本案中主张某建公司应对所欠工程款承担连带清偿责任,缺乏事实和法律依据,本院不予支持。

 

案例二:最高人民法院,刘某某与云南某某水利水电建设有限公司、胡某等建设工程施工合同纠纷申请再审民事裁定书【(2016)最高法民申936号】认为:

 

(转包关系:发包人→云南某某→胡某→陈某某→刘某某)本院认为,云南某某公司系案涉工程的总承包人,其将工程分包给胡某后,胡某又转包给陈某某。从《双方商定协议》的内容来看,案涉工程后一阶段即进港道路施工阶段,陈某某将进港道路工程转包给了刘某某,刘某某是该工程的实际施工人。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定,刘某某可以向陈某某及发包人主张工程款,发包人在欠付工程款的范围内承担责任。刘某某申请再审提交的《结算书》、《结算清单》系复印件,云南某某公司对其真实性不予认可,《结算书》、《结算清单》的内容也不能直接反映刘某某与云南某某公司之间存在建设工程施工合同关系,又由于云南某某公司非案涉工程发包人,故刘某某关于其与云南某某公司之间存在直接合同关系,云南某某公司应直接向其支付工程款的再审申请理由不能成立。

 

案例三:最高人民法院,赵某某等诉成都市某某城市建设投资有限公司等建设工程施工合同纠纷案【(2015)民申字第1504号】认为:

 

(转包关系:某某公司(发包人)→北京城建→宏利公司→军海公司→重庆环水→赵某某、母某某)关于争议焦点二。连带责任的承担,属对当事人的不利负担,除法律有明确规定或者当事人有明确约定外,不宜径行适用。合同相对性原则,亦属合同法上基本原理,须具备严格的适用条件方可有所突破。本案中,北京城建公司与赵某某、母某某之间未就工程施工签订任何合同,北京城建公司亦非案涉工程的发包人,不属于《解释》第二十六条规定的应在欠付工程款范围内对实际施工人承担连带责任的主体。赵某某、母某某申请再审依据其他地方法院规范性文件以及另案生效判决,主张应按照“举轻以明重”和权责一致原则判令北京城建公司承担连带责任,均属对合同相对性原则突破的不当扩大,于法无据,本院不予支持。

 

二、转包人可以将工程款债权转让给实际施工人

 

案例四:上诉人苏某与甘肃某某工程建设有限公司、兰州某某建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案二审民事裁定书【(2016)甘民终415号】认为:

 

本院认为,某某公司与苏某签订《债权债务转让协议》时,工程已交付,此项债权已经形成,签订转让协议后,某某公司也向某某公司履行了通知义务。现行法律法规并不禁止建设工程施工合同项下的债权转让,也未规定未经结算的建设工程施工合同项下的债权债务不能转让。根据《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十一条之规定,某某公司与苏某签订的《债权债务转让协议书》并不存在无效的情形。故苏某因债权转让成为新的债权人,具有诉讼主体资格,其起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉条件。

 

三、实际施工人可就工程款提起代位权诉讼

 

案例五:最高人民法院,常州市某某建设工程有限公司、定远县人民政府建设工程施工合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书【(2018)最高法民申2275号】认为:

 

本院经审查认为,本案再审审查的主要问题是定远县人民政府对案涉工程款应否承担连带给付责任。首先,常州某某公司与定远县人民政府没有直接的合同关系,常州某某公司依据其与定远县某某公司签订的《施工协议书》、《还款协议》主张案涉工程款,定远县人民政府并非上述《施工协议书》和《还款协议》的合同一方,根据合同相对性原则,《施工协议书》和《还款协议》约定的付款义务对定远县人民政府没有约束力。其次,定远县人民政府与常州某某公司签订的《项目合作开发协议书》并未约定定远县人民政府为投资人和建设单位,而是约定常州某某公司支付设计、施工等全部费用,还约定常州某某公司设立具有独立法人地位的定远县某某公司作为常州某某公司的项目管理公司,完成项目的总体建设任务,负责建成后的项目运营、管理。可见定远县某某公司由常州某某公司设立,定远县人民政府与该公司并无法律关系。且该《项目合作开发协议书》系定远县人民政府与常州某某公司之间合作开发法律关系的合同,常州某某公司并非该《项目合作开发协议书》当事人,依据该合同主张权利亦无合同依据。故常州某某公司以此要求定远县人民政府承担连带付款责任,没有合同和法律依据。再次,定远县人民政府与常州某某公司、定远县某某公司已协议解除《项目合作开发协议》,定远县人民政府已收回案涉工程的开发权及经营权,即案涉工程已完工程量的补偿问题,属于定远县人民政府与常州某某公司或定远县某某公司之间的合作开发法律关系处理的范围,可由常州某某公司或定远县某某公司向定远县人民政府主张。二审判决已明示如常州某某公司或定远县某某公司怠于行使权利,常州某某公司可另行提起代位权诉讼,常州某某公司的合法权益另有救济渠道。故常州某某公司申请再审称根据权利义务对等基本原则,定远县人民政府应当承担支付工程款义务亦不能成立。

 

作者:唐青林 李晓宇     来源:民商事裁判规则

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